2018年7月7日 星期六

如何看待小燈泡案兇手未判死-死刑已超越法律問題 是道德問題


【摘要2018.7.4.蘋果 林臻嫺】3日小燈泡案二審宣判,再度維持一審刑度,未判處被告死刑,勢亦將引發社會的憤怒。死刑與社會民眾的憤怒,恆常處在緊張的關係,不止我國。
美國聯邦最高法院早在1984年的Spanziano案,前大法官 Stevens就提出:死刑的宣判,反映的正是「社會的道德憤怒」(society’s moral outrage),代表的是一種「社區制裁」(community sanction),而不是某個個人的法律判斷。 
因死刑乃是宣告「某個群體」認為群體內的「某個個體」已喪失可以生存的道德權利,因此,死刑不能被理解為一般「依『法』而為的決定」,毋寧要認知為是一種「群體良知的『道德』決定」。其在1995年的Harris案更認為:惟有由市民選出的陪審員,才能適當地符合「群體的良心(conscience of community)」。 
因此,在美國,一般案件,是由陪審團法官來認定事實,由法官單獨來量刑,但唯獨「死刑案件」,必須要組成「死刑陪審」(capital jury)來量刑,即是認為死刑的量刑,不屬於(已超越)「法律問題」,而是屬於「倫理道德問題」,而法官只是「法律專家」能處理一個群體內的「法律問題」,至於「倫理道德問題」,必須交給「人民的代表」,也就是「死刑陪審」來決定。 
而什麼樣的被告、犯下什麼樣的罪,會落入這樣「社會道德的憤怒」的範疇,乃是一個「當代或說不斷演化中的正當行為標準」(contemporary standards or the evolving standards of decency)。故縱使貴如立法者,也不宜以立法「唯一死刑」方式,來替「死刑陪審」預先決定,誰必須一定要死。 
亦即,正因死刑與其他刑種不同,須允許「個人化(individualized)考量」,每個案件,不管案情多相近類似,被告及辯護人都應有權可充分提供「減輕要件證據」(mitigating evidence),讓死刑陪審審酌。 
1987年的Sumner案,聯邦最高法院即以此為由,宣布Nevada州就曾被判終身監禁之被告,若假釋中再犯謀殺罪一律死刑的法律違憲,正式宣告「唯一(強制性)死刑」(Mandatory Death Sentencing)的州法律,走入歷史。 
畢竟,美國聯邦最高法院曾在1972年的Furman案中,認為斯時的死刑州法定程序不完備,造成死刑可能恣意遭濫用,故認為違反美憲增修條文第8條之禁止酷刑,等同宣告「廢死」,引發民眾不滿。而誓言恢復死刑的州,即積極修改死刑的法定程序,再度提出挑戰,故短短4年,1976Gregg案後,死刑又被宣告不必然違憲。
但縱使如此, 美國聯邦最高法院仍堅持「死刑(與其他刑種如無期徒刑或有期徒刑等)是不同」death is different)。必須要有「特殊的程序安全閥」。如果一般案件應遵守「正當法律程序」(due process),而在重中之重的「死刑」案件中,則其要達到的程序要求,更必須高於其他一般案件,常被稱為是死刑的「『超級』正當法律程序」super due process)。 
借鏡美國經驗,死刑與整體社會的道德憤怒,確是息息相關,無可迴避,畢竟死刑確實已經超越單純的法律問題,而是倫理道德甚至哲學問題。法律人在此能夠扮演的角色,僅是在社會的憤怒撻伐中,努力保持清明,堅守住超級正當法律的程序正義吧。 
如何看待小燈泡案兇手未判死-精神醫療不彰造成悲劇【摘要2018.7.4.蘋果 沈政男】內湖小燈泡案二審宣判,雖然刑度與一審一樣都是無期徒刑,但判決理由完全不同,可說是一個既能兼顧司法正義,又能釐清犯案本質的判決。
一審判決無期徒刑的理由是「《兩公約》禁止精神病患被判死」,亦即兇嫌雖是精神病患,但沒判死非因行兇時辨識力與自控力減弱而減刑,就只是為了符合國際公約。一審為什麼這麼判?
因為一審的精神鑑定報告宣稱,「雖然兇嫌有明顯妄想,但可買刀可躲雨,可見辨識力與自控力沒有減弱」,法官找不到減刑理由,又無法對此一明顯因生病導致的犯行判死,只好援引《兩公約》。
反觀二審,雖然二審的精神鑑定報告在描述了兇嫌光怪陸離的精神症狀之後,竟然拒絕回答法官徵詢的辨識力與自控力問題,二審法官還是根據鑑定報告描述的資料,扛起釐清犯案時兇嫌的「心理事實」之責,清楚說明「兇嫌因罹患精神病,而且行兇時受精神症狀影響,導致選擇不違法的自控力降低」,而從死刑減刑為無期徒刑。 
內湖小燈泡案的本質,徹底是一個精神醫療不彰所造成的悲劇,然而事發以來,不只輿論因陷入報復氛圍而無法冷靜分析成因,連原本應該以專業釐清犯行原因的醫療與司法人員,或許都因社會群情激憤,而有了保留。 
在精神鑑定方面,行兇時辨識力與自控力的鑑定,應釐清是否「因精神疾病導致不違法的能力受損」,但在此案卻被當成「有沒有辨識力與自控力來行兇」,當然會得到「因妄想而殺人,但行為完全可自控」的矛盾結果。在司法判決方面,法官對於顯然違背常理的鑑定意見,應自為判決,而不是一股腦完全接受鑑定意見。 
有人擔心,小燈泡案兇嫌230年後被假釋,恐會再犯,其實思覺失調症患者年老以後,精神症狀即使不治療都可能自動緩解,甚至認知功能也可能提早減退,不能再用年輕時的樣貌來推估。 
雖然兇嫌犯案時十分兇狠,但如果他在幾年前被送精神科就醫時,能被強制住院治療,之後並輔以積極的社區強制治療,或許就不會發生這樣的慘案。小燈泡案是一個悲劇,如果又被激情與誤解影響而做出錯誤判決,將是錯上加錯,還好二審法官改正了這項錯誤。
PS
1.        基於賠償主義,殺人犯應該負責任的賠償受害者家屬。同時賠償對社會的損害。
2.        基於隔離主義,殺人犯應該與社會永遠隔絕。
3.        基於教育主義,殺人犯乃因受教育或醫療不足所導致的行為,國家要把他教育成功。
4.        基於報復主義,殺人犯應該殺人償命,應該受苦。甚至應該被處以更嚴重的處罰,以消受害家屬心頭之恨。
5.        綜合各派所長,殺人犯應該1.與世永遠隔絕2.政府可以在印尼租個島,專收殺人犯,在島上設置工廠,商品行銷世界,受刑人必須賺工錢,賠給受害家屬,直到75歲。
6.         3.政府在這惡魔島上,給殺人犯教育、醫療、訓練,讓他發揮所長,賺最多的錢,賠給家屬。4.殺人犯在工作到75歲的時候,應該接受大體解剖,把身體的器官全部捐給社會,讓他因此死亡,不得全屍,以回饋社會。5.75歲之前,必須接受每年受害家屬親自執行鞭刑一次,3,持續到75歲,以消受害家屬心頭之恨。
7.         6.殺人犯必須於受刑期間,每個月捐血、捐骨隨,直到75歲,以回饋社會。7.75歲之前,殺人犯可以不斷上訴,避免誤殺好人發生江國慶事件。

2018年7月6日 星期五

明治維新150周年 回顧日本外交史


【摘要2018.7.3.蘋果 沈家銘】今年是明治維新150周年,明治維新象徵日本邁向現代民族國家(nation-state)與現代化的開始。日本首相安倍晉三特別在內閣官房成立「明治150年」相關施策推進室,而京都更從去年大政奉還150周年,便在二條城舉行相關紀念儀式。
明治維新50周年擔任日本首相的寺內正毅,100周年的佐藤榮作以及現任首相安倍晉三均出身後來成為明治政府主力的長州藩(今山口縣),1968年明治維新100周年日本超過西德成為世界第二大經濟體,一直持續到2010年才被中國超越。從近代外交史來看,明治維新也是日本從過去小中華的華夷秩序世界觀,轉向歐洲主權國家國際法秩序
日本在17世紀開始鎖國政策,但其實是江戶幕府壟斷了對外情報的來源,當時仍以長崎、對馬、蝦夷、琉球四口作為貿易點,在長崎荷蘭商人所衍生的「蘭學」一直是日本接收歐洲現代科學的來源,而國際法知識也是其中之一。幕末促成薩長同盟坂本龍馬在讀完《萬國公法》後曾說到:「今後惟有了解此書才能了解這個世界。」(當時的《萬國公法》是區分為一等國、二等國與三等國,惟有歐洲部分一等國才適用《西伐利亞條約》主權平等的原則,與今日的國際法大不相同) 
1868年《萬國公法》日本版問世。西周從荷蘭萊頓大學留學完後擔任開成所教員時將其翻譯成日文(開成所後改稱蕃書調所,後來與醫學相關的種痘所成為今日東京大學前身),西周並擔任末代將軍德川慶喜的顧問,西周版《萬國公法》使當時的執政階層能夠客觀了解日本與西方物質力量的差距以及弱國無外交的現實。 
明治新政府成立時也應用了國際法中的外交承認,186711月大政奉還時,德川幕府原本欲以公武合體的形式與各大強藩共享權力成立類似聯邦體系的國家,然而在隔年13日王政復古大號令下幕府被廢止,明治新政府在薩摩以及長州兩藩的支持下與支持幕府的軍隊在京都郊區的鳥羽伏見爆發會戰,開啟了戊辰戰爭 
英法等國政府一開始在戰爭中便表示內政不干涉的態度,186812月幕府出身的榎本武揚在北海道成立號稱亞洲第一個共和國的蝦夷共和國,希望能以主權國家的形式獲得英法兩國的外交承認,然而兩國政府在內戰中均表示中立,並不承認蝦夷共和國作為「交戰團體」的特權,但是認定其為「事實上的政權」(authorities de facto)。 
18682月,明治新政府在王政復古大號令下,基於國際法政府繼承的外交原則,明治天皇在京都御所紫辰殿接見了英法等歐洲各國的公使(minister),最後在18696月箱館戰爭中新政府軍隊獲得勝利,日本從江戶時代200多個諸藩(國)的幕藩體制轉變成中央集權的主權國家。 
1873年當時擔任正院翻譯局長的箕作麟祥將「international law」翻譯成「國際法」三個字。從明治維新以來日本一直是以國際法作為「文明國家」的標準,然而國際法規範追隨著時代潮流而變動。 
過去《萬國公法》是建立在帝國主義外交的時代,一戰後巴黎和會(日本在國聯中是五大常任理事國,武士道作者新渡戶稻造曾經擔任國聯事務次長)中14點和平原則以及1928年《巴黎非戰公約》使得戰爭非法化改變過去帝國主義外交的規範,也因此與外務省革新派與軍部的路線發生了衝突,最後日本脫離了過去的國際協調外交開啟了太平洋戰爭的不歸路。
二戰後《聯合國憲章》的國際法文明國家的標準與100年前已大不相同,而是基於民主人權以及集體自衛權的規範上。從1992年日本首次參加聯合國柬埔寨管理機構(UNTAC)到最近剛撤出南蘇丹PKO維和部隊,國際社會保護責任(R2P)的普遍價值,正是日本聯合國中心主義外交的實踐,然而國內秩序與變動的國際秩序的學習與衝突,正是150年來其外交的真實寫照。 


面對中國 台灣該如何自處-台灣的主動與被動


【摘要2018.7.3.蘋果 張國財】美國自川普當選總統後,台灣的國際能見度與美國友台的氛圍,顯然一天天朝更正面凝聚的方向在前進。川普當選與台灣總統蔡英文通話,並推特發文感謝台灣總統的賀電,是破冰的開始;緊接著,《台灣旅行法》、國防授權法案等友台措施也相繼出籠。
共和黨籍眾議員羅拉巴克(Rohrabacher)更加碼於620在國會提案,呼籲美國「放棄一個中國,趕快跟台灣建交」並支持台灣「全面參與聯合國」以及任何必須以國家身分參與的組織。值得特別注意的是,美國「主動」釋出的善意對象,是左一句台灣(總統)、右一句台灣(總統),沒有隻字片紙說到「中華民國」或「中華民國總統」!
「被動」接受美國善意的蔡英文總統,而今而後如果不「主動」把2012年總統大選期間宣示的「 中華民國是台灣,台灣是中華民國」與2016年總統大選期間宣示的「台灣是一個主權獨立的國家,現在的名字叫中華民國」統統丟棄到歷史的垃圾堆,無異是拿石頭砸自己的腳,也會讓友台挺台的美國政要啼笑皆非地捲進「中華民國」與「中國」糾纏不清的漩渦中!
明明國際友人一無逼迫,台灣卻「主動」把「 中華民國」的枷鎖往自己身上套,當然讓人氣結!同樣氣人的是,明明該「主動」出擊的契機出現,台灣卻反倒「被動」到近乎麻木。
627日開跑(前後為期37天、有26國參與、規模全球數一數二的海上國際軍事演習)的2018年環太平洋軍演為例,2014年與2016年兩度受邀參加是項軍演的中國,因為在南海備受爭議的軍事擴張,造成區域局勢的不穩,美國國防部早在今年523日即發表正式聲明,撤除1月的邀請,拒絕中國參與
中國被拒,理應是台灣取而代之的大好機會,然而,針對「台灣能否參加環太平洋軍演?」的問題,美國印太司令部第三艦隊指揮官亞歷山大中將629日表示「目前台灣並沒有提出參加演習的要求」,這,不叫人既洩氣又生氣嗎? 
1949年出爐的中華人民共和國,經過22年才贏得在聯合國的中國代表權之爭,經過30年才實現中美建交,凡此,是長年「主動」出擊贏取的成果,還是癡等妄想後禮物終於自己從天上掉下來了?這些歷史公案,給怕得罪中國、怕惹中國不高興、怕自討沒趣、怕吃閉門羹,就「主動」把跟美國建交、參加環太平洋軍演、加入聯合國的強烈意願按下不表的台灣,怎樣的啟示?
不客氣講,台灣在挺起腰桿、以昂然之姿加入不分大國、小國都可平起平坐的國際組織之前,已先接受對方穿小鞋、戴小帽的Chinese Taipei名號,這種「寧為瓦全、不為玉碎」的哲學,不是聰明的國際參與之道,而是自絕於國際組織的奴婢投名狀。
也就是說,正因為台灣「主動」將自己跟虛假中國「中華民國」相連結,被正宗中國「中華人民共和國」屈辱成Chinese Taipei,其實只是剛好而已。唯有主動解除並丟棄中華民國的枷鎖,才有以台灣之名走向國際舞台的可能。 
面對中國 台灣該如何自處-吳祥輝專欄:藍綠都遇上新認同問題【摘要2018.7.3.蘋果 吳祥輝】藍綠起源於國民黨的青天白日,和民進黨的綠旗。藍的國族認同是中國人,國家認同是統一。綠的國族認同是台灣人,國家認同是獨立。現在的藍綠都遇上新的認同問題。如果以公民的主體性來斷代台灣的公民世代,或許可以這樣看:
1954年,總統選舉,20歲的台灣公民,有納稅和當兵的義務,但沒有選舉的權利。總統由國民大會間接選出。這一個公民世代,最年輕的已經84歲,是零權利世代。蔣介石當皇帝
1972年,立法委員第一次增額選舉,這是台灣人首度能夠選出台灣的國會議員,去國會表示某些被容許的意見。但是,仍是萬年國會時期,舉雙手雙腳都難以影響任何表決。當然還是蔣介石的皇帝時代,沒有選皇帝的權利。這台灣的第二個公民世代,最年輕的已經66歲。
這個世代接著有1991年的國民大會全面改選,和1992年的立法委員全面改選。算是具有約一半的公民權。這時,二任皇帝蔣經國已經過世,李登輝繼承宮廷權力當家。 
1996年,台灣總統民選,台灣的第三代公民取得選舉總統和國會議員的完全權利。當時年滿20歲的人,如今已經42歲,剛出生的已經22 第一代和第二代台灣公民的藍綠認同,普遍是鐵桿的。要說服約60歲以上的台灣人,改變政治認同,流行語叫做87 
第三代首投族和他們的小妹小弟們,生於民主,長於民主。藍三代開始發生變異,他們普遍沒有中國情感,越年輕的越覺得統一的訴求太不實際。但是,他們長期受到藍色教義薰陶,對台灣的民主發展歷程普遍無知,對民進黨充滿偏見,因此,很難認同民進黨。 
無論如何,就原來的藍綠國族和國家認同,藍色陣營已經成為斷根的一代,失根的一代。這是國民黨、親民黨和新黨根本性的共同問題。
 綠三代傳承著綠一代和綠二代的國族和國家認同。「我是台灣人」「我的國家叫台灣」,對天然獨的世代沒有本質上的認同問題。他們轉而在意「治理能力」。2016年開啟的蔡英文政府,並不能普遍獲得民心支持,施政滿意度只有3成左右。 
柯文哲的支持者可能就是這幾大宗:第一, 藍三代。第二, 藍一代和藍二代中,認為國民黨已爛泥糊不上牆的傳統藍營支持者。第三, 綠三代中,對蔡英文政府治理能力失望的。第四, 綠一代和綠二代中,認為柯文哲才具有當選實力的。
就選舉策略而言,第一種和第二種都是民進黨該放棄的,甚至要刺激他們往柯營衝。民進黨的選戰策略要放在對應第三種和第四種。蔡英文政府偏政策,輕忽政治。無論府黨都沒有夠格的政治幕僚。最大敗筆就是用人不當。這些人的普遍特性就是:個性自私,能力不足。當年,蔣介石失去中國的致命傷「敗不相救」,其實已是蔡英文領導下的民進黨的特色。
選戰在即,特效藥有兩帖。一帖是特赦陳水扁,奇襲藍營和柯營,讓他們瘋掉。綠軍歸隊,團結勢起,柯文哲馬上消風。一帖是內閣改組,把學者型的換掉幾個,拔擢幾個有戰力的青壯立法委員入閣。要換好換滿,不要頭痛醫頭、腳痛醫腳。開戰囉。再遲疑就來不及了。 
面對中國 台灣該如何自處-蘋中信:如果蔡英文變鷹派了【摘要2018.7.3.蘋果 王浩威】習近平上台以後,大陸對台態度開始鷹派,這是眾所皆知的。只是這3個月來,台灣當局似乎也採取鷹派態度了。最近陸續聽到一些大陸人士來台,遭台灣政府阻撓的消息。
某大學大眾傳播學術研討會的一位大陸學者等不及台灣簽證,擔心耽誤會議又申請了自由行,結果在入境時被攔下來,因為同時申請簽證。最後他雖然入台了,但不允許任何發言,而且台灣政府還不惜血本派了兩名相關人員全程隨行。因此在會議當中,他只能由別人發表論文,包括問答。
另一位來台醫療的,必須每3個月來台一次。他不想讓人們知道醫療隱私,所以採取自由行來台已經好幾年。上個月例行地申請,結果被台灣當局懷疑來台蒐集情報,遭到阻擋而耽擱了治療。同樣的,上個禮拜法鼓山辦了一場研討會,10多位大陸學者沒辦法獲得台灣的簽證。這幾個例子不只是沒有拿到台灣簽證的問題,更不尋常的是台灣的行政人員充滿敵意的詢問
這讓人想起台灣總統蔡英文在625日接受法新社的專訪。這可能是她上台以來,正式的言論裡最明確地表達對大陸的認識和態度。根據媒體轉述,她認為「近來有很多事件,……比如說軍事演習,或者是強迫航空公司更改台灣名稱,……讓長久以來兩岸之間的平衡受到威脅……。」 這樣的判斷,台灣一般民眾大致是同意的。 
前些年台灣曾經十分熱中討論小國政治,北歐等國、荷比盧、波羅的海3小國、特別是瑞士,都是當時經常提到的。從經濟的發展政策、社會福利的重要性、人民素質提高的意義,一直到體育運動的發展,當時在有關台灣公共政策的討論當中,都是經常挪用來參考。當然,小國政治和小國外交也不例外。 
這些曾經一度十分熱切地認為是台灣最有可能的方向。芬蘭是如何面對俄羅斯的?瑞士又如何去處理它和德、法、義3國的關係?也許台灣的情形果真十分特殊,它和自己周邊各個強國的關係是不同於歐洲的這些小國的。
在同樣一篇的採訪裡,總統蔡英文認為「國際已經感受到中國的企圖心」,「希望國際社會能夠體認,國際社會大家能夠一起行動,表達我們對民主自由的一種重視,來制約中國、減少或者遏止中國的霸權擴充。」這樣的公開聲明,完全已經不是小國政策了。
台灣執政當局,不管有意或無意,整體反映出來的態度,不只是對大陸在政治姿態上開始全面性的強硬;對中國人民的態度,不論他認同習近平或不認同習近平的,也都採取了(自覺或不自覺地)進入戰爭狀態才會有的這種一律敵視為潛在間諜的態度
只是帶來了台灣人民深層的不安全感。一般人也許很難用語言說出這種不安全感,但在重要的關頭就會顯現出來。究竟會引來怎麼樣的結果,又能夠怎麼辦呢?我們每個小老百姓雖然都在局中,但也只能慢慢等著瞧,看看最後的結果會是怎麼樣了。 
中國拚半導體 竊台技術倍增【摘要2018.7.3.自由】根據「華爾街日報」報導,台灣是一個擁有全球晶圓代工三分之二產能的「自治島」,包括蘋果、輝達(NVIDIA)、高通等科技巨擘都是台灣買主,但在全球科技貿易戰中,「它的地位卻是零」,成為中國竊取技術的主要目標;去年中國對台灣的科技竊案較2013年增加一倍多,卻礙於政治因素,我國檢調大多未能起訴中國公司。
這報導採訪法務部調查局官員林維成。他指出,中國偷竊行為越來越嚴重,因為台灣與中國地理位置接近、語言相通,且台灣擁有半導體的專業技術,因而遭中國盯上。
官員和科技業高層指出,中國把台灣看成分離省份,不但在政治上打壓台灣,同時也瞄準台灣半導體技術計畫性的竊取關鍵資料,以達到其自身的戰略目標:減少對外國供應商的依賴。
晶片是台灣目前最大的出口產品,去年出口總額達920億美元。中國雖然大量生產智慧型手機和電腦,但關鍵的晶片幾乎都依賴進口;去年中國進口晶片的金額達兩千六百億美元,較石油進口金額還多出60%。中國計畫在2025年之前,達成40%手機晶片要能自產自供,因而將目標鎖定台灣,大量挖角人才,甚至祭出五倍高薪誘惑,連人帶技術偷竊到中國。
報導分析,2013年時技術盜竊案僅八件,到了2017年卻激增為21件;近期十件科技訴訟案中,就有九件與中國有關。但多名律師表示,很多案件沒有起訴是因最終受益人是中企,這或許出於政治原因,他們也不相信能夠在中國執行法院判決。
【摘要2018.7.3.自由】科技廠商近來頻傳「拿機密、換薪水」的營業秘密外洩案,工程師帶著機密資料「帶槍投靠」敵方陣營,已造成台灣鉅額經濟損失;根據調查局統計,從2013年至今年初,共移送75件涉犯營業秘密法案件,其中逾半數屬境外犯罪,罪魁禍首九成為中國廠商。
調查局企業肅貪科科長林維成表示,由於台灣與中國之間,相較於韓國、新加坡等其他國家,具有文化、語言、地理位置等相似性與鄰近性,再加上台灣薪資較低,因此我企業經理人或研發人員往往成為中國敵對陣營吸收的首要目標,並依提供資料的珍貴程度,決定三至五倍的薪水級別。
中國武力對台 還有什麼親【摘要2018.7.3.自由】相較於台北市長柯文哲的「兩岸一家親」論調,民進黨新北市長參選人蘇貞昌昨天表示,全世界對台灣最不友善、用一千多顆飛彈瞄準台灣的就是中國,「他對我們並不親」;他表示,當選新北市長後會本著善意、平等、互惠原則來推動地方交流,但如果他們用武力對著台灣,「還有什麼親?」
對於柯文哲的「兩岸一家親」,蘇貞昌認為,地方的交流、互動,無論是對哪一個國家都可以發展,做為新北市長,他會本著善意、平等、互惠的原則與中國互動、交流。
但他也強調,如果對方老是用武力對著台灣、用飛彈瞄準台灣、在國際空間封鎖台灣,「這樣還有什麼親?」高倡「兩岸一家親」、「兩岸一家人」的人,要看看中國官方是怎麼對待台灣的
柯文哲去年在雙城論壇提出「兩岸一家親」惹出爭議,今年是否舉辦?柯昨在市政體驗營開幕活動中被學員問到舉辦進度時,自爆今天會召開大陸小組會議討論,但今年輪由台北舉辦,擔心民眾陳抗。